Американская компания с ограниченной ответственностью

неизбежен. Поэтому рекомендуется, во-первых, заранее резервировать название, во-вторых, провести проверку на оригинальность дважды: до регистрации и немедленно после нее*(4).

Название компании должно включать в себя слова "компания с ограниченной ответственностью" (Limited Liability Company) или "ограниченная компания" (Limited Company). Некоторые штаты позволяют использовать в названии только аббревиатуру - LLC, Ltd Liability Co. и пр. Название компании не должно включать в себя такие слова, как "банк", "страхование", "траст" или содержать иные указания на принадлежность к сфере финансовых услуг.

Моментом создания LLC является регистрация ее устава. После регистрации может быть выдано соответствующее свидетельство (Certificate of existence).

Место ведения бизнеса

На основании раздела 108 (а) Единого федерального закона об LLC такая компания должна иметь в данном штате офис, который может не совпадать с фактическим местом ведения бизнеса. Компания, зарегистрированная в одном штате для ведения бизнеса в другом, должна зарегистрировать в штате деятельности свое название, если работа продолжается более 120 дней.

Если компания ведет свой бизнес в штате через агента, она должна пройти процедуру его регистрации. Агентами могут быть физические лица, корпорации или компании, уполномоченные вести бизнес в данном штате.

Капитал компании

Минимальный размер уставного капитала LLC законодательно не установлен.

В разделе 401 Единого федерального закона об LLC говорится, что участники LLC могут делать свой вклад в виде осязаемого или неосязаемого имущества или в какой-либо иной полезной для компании форме, включая денежные средства, векселя, предоставление сервиса, а также в форме обязательств внести деньги или имущество или в форме контракта на оказание услуг.

В ряде штатов разрешается капитализация обязательств заплатить в будущем. Такое обязательство обычно оформляется простым векселем. Однако во многих штатах фактический взнос должен быть сделан еще до регистрации LLC.

Закон предоставляет возможность вносить в уставный капитал то, что с точки зрения континентального права имуществом не является - трудовое участие в деятельности LLC. Например, участники могут договориться о том, что один из них бесплатно отработает в пользу компании 200часов или более продолжительный срок.

Данный вопрос имеет практическое значение, он актуален для резидентов России, стремящихся стать участниками LLC. Очевидно, что инвестиции в LLC в форме иностранной валюты или иных валютных ценностей с точки зрения российского валютного законодательства будут являться операцией, связанной с движением капитала, и потребуют разрешения Банка России. Не удастся ли путем вложения личного труда преодолеть этот запрет? Однако другой стороной сделки будет приобретение доли в LLC. Анализ ст.1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле" показывает, что к числу валютных операций, требующих разрешения Центробанка РФ, относится приобретение акций, номинированных в иностранной валюте. Является ли доля в LLC акцией? Этот вопрос будет рассмотрен далее, для чего мы обратимся к анализу законодательства США о ценных бумагах.

Право на долю участника LLC удостоверяется сертификатом участия (Membership Certificate), который независимо от того, будет ли доля участника рассматриваться как ценная бумага, сам по себе ценной бумагой не является.

Управление LLC

Существуют два варианта управления LLC: оно может осуществляться либо участниками, либо менеджерами.

Решение о способе управления компанией должно быть принято по усмотрению участников LLC до ее регистрации и закреплено в уставе компании. Выбор отсутствует лишь в штате Тенесси, где разрешается создание компаний, управляемых исключительно участниками.

Поскольку большинство компаний создается в сфере малого и среднего бизнеса, где лишняя бюрократия особенно нежелательна, первый вариант управления на практике встречается чаще.

На основании п. (а) раздела 404 Единого федерального закона каждый участник компании первого типа имеет одинаковые права в управлении и ведении бизнеса. Из этого следует, что, если документами компании не предусмотрено иное, каждый участник независимо от размера своего вклада имеет один голос.

Однако законодательство большинства штатов трактует этот вопрос по-другому. _ 17-15-116 Закона об LLC штата Вайоминг наделяет участников правом на управление пропорционально внесенному ими имуществу*(5). Аналогичный закон штата Делавэр устанавливает возможность голосовать в соответствии с долей в капитале или с долей в прибыли, или в соответствии с принадлежностью к той или иной группе участников, или по другому принципу*(6). Тем не менее штаты Луизиана, Арканзас и некоторые другие придерживаются правила о равном распределении голосов участников (vote per member)*(7).

Очевидно, что на практике этот вопрос обычно регулируется соглашением об управлении. При этом чаще всего предусматривается распределение голосов между участниками в соответствии с их долей в уставном капитале компании (vote per capita).

Любые вопросы, относящиеся к бизнесу, могут быть решены большинством голосов участников за исключением двенадцати случаев, при рассмотрении которых решение должно приниматься консенсусом участников. Среди них:

а) внесение изменений в соглашение об управлении;

б) предоставление полномочий или одобрение действий или транзакций, которые могут нарушить законодательно установленный принцип верности интересам компании;

в) выработка в спорных случаях соглашения по поводу обязательства участника сделать вклад или по вопросу возврата денежных средств или имущества либо их распределения в нарушение закона;

г) внесение изменений в устав компании;

д) прием новых членов;

е) продолжение деятельности LLC после выхода одного из участников или в связи с его смертью; и ряд других.

Нормы о правилах голосования по этим вопросам имеют императивный характер.

Консенсусом при голосовании некоторые штаты считают единогласное решение участников, другие - решение квалифицированного большинства.

Голосование по вопросам, требующим консенсуса, может проводиться заочно. При этом результаты должны быть зафиксированы путем подписания лицами, участвующими в голосовании (участниками либо менеджерами), единого документа. Согласно Единому закону, как участники, так и менеджеры могут назначить для участия в голосовании представителя по доверенности, которая действительна в течение 11 месяцев, если в ней не установлен иной срок. Доверенность может быть безотзывной.

Участник имеет право голосовать за свое избрание или переизбрание.

Участники могут иметь право участвовать в голосовании по всем вопросам управления и ведения бизнеса, а могут быть в силу тех или иных причин, обусловленных фактическим статусом и ролью в совместном бизнесе, ограничены в праве голоса. Это положение отсутствует в Едином законе об LLC, однако содержится в законодательстве многих штатов.

Например, п.(а) _ 18-302 Закона об LLC штата Делавэр гласит: соглашением может быть установлено, что любой из участников или определенная группа или класс участников не имеют права голоса. Но тем же параграфом определяется, что, напротив, среди участников может быть выделена привилегированная группа, обладающих правом голоса по определенному кругу вопросов, недоступному для обсуждения другими участниками.

Следует сказать, что даже наличие формулировки о том, что ряд участников обладает неголосующими долями LLC, не означает отстранения этих участников от управления компанией. Более того, любой из них обязан участвовать в управлении LLC. Дело в том, что американское законодательство различает право голоса участника (membersХ voting right) и право участника на управление (membersХ management right). Трактовка этого вопроса разнится в законодательных актах различных штатов, но, как правило, у участника сохраняется право голоса, если по какому-либо вопросу требуется единогласное решение или квалифицированное большинство, а также в случаях изменения структуры компании, формы ее налогообложения и т.д. При определении круга этих вопросов суды могут опираться на общие принципы права справедливости*(8).

Если не все участники собираются лично заниматься делами LLC, они вынуждены будут выбрать второй тип управления компанией - с помощью менеджеров. При отсутствии иной оговорки менеджеры имеют эксклюзивные права по управлению компанией и ведению ее бизнеса.

Возможны три варианта формирования состава менеджеров:

а) из числа тех участников, которые пожелали участвовать в управлении;

б) только из наемных менеджеров- неучастников;

в) из представителей обеих первых групп.

В компании типа "б" менеджеры имеют те же права, обязанности и полномочия, что и участники в компании типа "а". При этом участники компании типа "б", которые одновременно не являются менеджерами, не имеют права участвовать в управлении и ведении бизнеса компании, если иное не предусмотрено соглашением об управлении. Если менеджеров более одного, все вопросы управления решаются простым большинством