Анализ и сравнение правовых систем (семей) современности

так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Среди источников романо-германского права важна роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. В них формулируются нормы, принятые во исполнение законов. Кроме того, в случае необходимости административные органы осуществляют самостоятельную регламентацию отношений, для чего законодатель представляет им соответствующие полномочия. Таким образом, право стран романо-германской семьи я бы охарактеризовала единой схемой иерархической системы источников права.

В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную эпоху и в определенный момент. Принципы раскрывают характер не только законодательства, но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом закрепляет некоторые новые формулы. Например, основной закон ФРГ 1949 г. отменил все ранее изданные законы, которые противоречат принципу равноправия мужчин и женщин. Для юридической концепции этой системы характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны соглашаться с таким решением того или иного вопроса, которое в социальном плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Итак, среди важных источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в законодательстве и вытекающие из него.

В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой системе доктрина составляет достаточно активно действующий источник права. Она влияет как на законодателя, так и на правоприменителя. Законодатель часто выражает лишь те тенденции, которые установлены в доктрине, и воспринимает подготовленные ею предложения. Доктрина широко используется и в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона. Сегодня все более и более, например во Франции, правоприменитель стремится к признанию независимого характера толкования, к отрицанию того, что толкование заключается исключительно в отыскании грамматического и логического смысла терминов законов или намерений законодателя. Он настаивает на необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной. Издаваемые во Франции, Германии и других государствах комментарии приобретают все более доктринальный и критический вид, а учебники обращаются к судебной практике и вообще к юридической доктрине.

С развитием международных связей большое значение для национальных правовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной редакции появилась и в Конституции РФ.

Что касается обычая, то он играет в системе романо-германского права, в основном, вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях действующее законодательство.

Весьма противоречива доктрина по вопросу о судебной практике как источнике права романо-германской семьи. Однако анализ реальной действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной практики, а также значение прежде всего кассационного прецедента. Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное решение, основанное, например, на аналогии и на общих принципах, оставленное в силе Кассационном судом, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Постановления французского Кассационного суда и Государственного совета изучаются и оказывают влияние в различных франкоязычных странах, соседних или отдаленных. Это верно также в отношении других европейских и неевропейских государств, входящих в романо-германскую правовую семью. Учитывая современные стремления юристов всех стран опираться на закон, можно говорить о судебном прецеденте лишь как о некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господства права. Является принципиально важным, что судья не превращается в законодателя. Этого стараются добиваться в странах романо-германской правовой семьи .

2.1.1. Правовая система России

Современная российская правовая система входит в романо-германскую правовую семью, вновь возвратив¬шись в нее после более чем семи десятилетий господства социалисти¬ческого права. Начиная с середины 1980-х гг. вместе с развитием демо¬кратических реформ в Советском Со¬юзе начинается его быстрая транс¬формация, отход от прежних жест¬ких принципов. Уже в 1986 г. разре¬шается индивидуальная трудовая де¬ятельность, в 1989 г. рядом советских ученых обосновывается идея "социа¬листического правового государ¬ства", в 1990 г. признается несоциа¬листическая собственность на сред¬ства производства, многопартий¬ность, разделение властей. С нача¬лом деятельности Верховного Сове¬та РСФСР созыва 1990 г. начинается развитие собственно российской пра¬вовой системы. В 1990—1991 гг. рос¬сийскими законодателями были про¬возглашены равенство форм соб¬ственности, свобода предпринима¬тельства, примат международно при¬знанных прав человека, на доктринальном уровне восстановлено деле¬ние права на публичное и частное. Таким образом, современная россий¬ская правовая система продолжает традиции романо-германской право¬вой семьи, заложенные еще в доре¬волюционный период и сохранен¬ные отчасти и в советский период.

По темпам правовых преобразо¬ваний Россия занимает среднее мес¬то среди других бывших советских республик. К 2000 г. приняты новые Арбитражный процессуальный (1995 г.), Бюджетный (1998 г.), Водный (1995 г.), Воздушный (1997 г.), Градостроитель¬ный (1998 г.), Лесной (1997 г.), Налоговый (первая часть в 1998 г.), Семейный (1995 г.), Торгово¬го мореплавания (1999), Уголовно-исполнительный (1997 г.) и Уголовный (1996 г.) кодексы.

Кодификационные работы прово¬дятся также на уровне субъектов РФ. В ряде из них в 1990-е гг. приняты собственные жилищные (Башкорто¬стан, Коми), водные (Башкортостан), земельные (Башкортостан, Татар¬стан, Карелия), лесные (Татарстан, Саратовская область), градострои¬тельные (Томская и Мурманская об¬ласти) кодексы.

Правовая система России продол¬жает оставаться образцом для неко¬торых государств СНГ (Беларуси, Казахстана, республик Средней Азии). Предпринимаются попытки сохране¬ния элементов единого правового пространства. В частности, ряд наи¬более важных кодексов, принятых в вышеуказанных республиках (граж¬данский, уголовный, уголовно-про-цессуальный) основываются на мо¬дельном законодательстве, одобрен¬ном Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ.

Основным источником права в России являются законы и другие нормативные правовые акты. Как и в большинстве федеративных государств, российское законодательство делится на федеральное и законода¬тельство субъектов РФ. Разграниче¬ние предметов законодательного регулирования установлено в Консти¬туции РФ .

В исключительном ведении Рос¬сийской Федерации, в частности, на¬ходятся: регулирование прав и сво¬бод человека и гражданина: форми¬рование федеральных органов госу¬дарственной власти; установление правовых основ единого рынка; фи¬нансовое, валютное, кредитное, та¬моженное регулирование, федераль¬ные налоги и сборы; внешняя поли¬тика, международные и внешнеэко¬номические отношения Российской Федерации; оборона и безопасность; судоустройство; прокуратура; уголов¬ное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодатель¬ство; амнистия и помилование; граж¬данское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное зако¬нодательство; правовое регулирова¬ние интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

К совместному ведению Россий¬ской Федерации и субъектов РФ в числе прочего отнесены: общие воп¬росы воспитания, образования, на¬уки, культуры,

физической культу¬ры и спорта; координация вопросов здравоохранения; социальная защи¬та, включая социальное обеспечение; административное, административно-процессуальное, трудовое, семейное, жилищное, земельное, водное, лес¬ное законодательство, законодатель¬ство о недрах, об охране окружаю¬щей среды; кадры судебных и пра¬воохранительных органов; адвокату¬ра, нотариат; установление общих принципов организации системы ор¬ганов государственной власти и мест¬ного самоуправления.

Вне пределов ведения Российской Федерации и совместного ведения, субъекты РФ обладают всей полно¬той государственной власти.

Во главе иерархии федеральных (и вообще российских) актов стоит Конституция РФ; далее следуют фе¬деральные конституционные законы, другие федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Пра¬вительства РФ, подзаконные норма¬тивные акты отраслевых федераль¬ных органов исполнительной власти. Особое место занимают регламенты и другие нормоустанавливающие постановления палат Федерального Собрания РФ. В отличие от многих зарубежных стран